金融街记事 抵押权人能否提起第三人撤销之诉( 二 )
实务要点总结
北京云亭律师事务所唐青林律师、李舒律师的专业律师团队办理和分析过大量本文涉及的法律问题 ， 有丰富的实践经验 。 大量办案同时还总结办案经验出版了《云亭法律实务书系》 ， 本文摘自该书系 。 该书系的作者全部是北京云亭律师事务所战斗在第一线的专业律师 ， 具有深厚理论功底和丰富实践经验 。 该书系的选题和写作体例 ， 均以实际发生的案例分析为主 ， 力图从实践需要出发 ， 为实践中经常遇到的疑难复杂法律问题 ， 寻求最直接的解决方案 。
一、建设工程价款优先受偿权与抵押权指向同一标的物 ， 抵押权人对确认建设工程价款优先受偿权的生效裁判具有提起第三人撤销之诉的原告主体资格 。 《民事诉讼法》第五十六条的规定 ， 有权提起撤销之诉的第三人包括有独立请求权的第三人 ， 以及虽然没有独立请求权 ， 但案件处理结果同他有法律上的利害关系的第三人 。 建设工程价款优先受偿权与抵押权指向同一标的物 ， 抵押权的实现因建设工程价款优先受偿权的有无以及范围大小受到影响的 ， 应当认定抵押权的实现同建设工程价款优先受偿权案件的处理结果有法律上的利害关系 ， 抵押权人对确认建设工程价款优先受偿权的生效裁判具有提起第三人撤销之诉的原告主体资格 。
二、第三人在提起撤销之诉时应对原案判决可能存在错误并损害其民事权益提供初步证据材料加以证明 。 《民诉法解释》第二百九十二条规定 ， 第三人对已经发生法律效力的判决、裁定、调解书提起撤销之诉的 ， 应当提供存在下列情形的证据材料:（一） 因不能归责于本人的事由未参加诉讼；（二） 发生法律效力的判决、裁定、调解书的全部或者部分内容错误；（三） 发生法律效力的判决、裁定、调解书内容错误损害其民事权益 。
上述规定意味着 ， 法院在受理阶段需对原生效裁判内容是否存在错误从证据材料角度进行一定限度的实质审查 。 但本质上仍是对第三人撤销之诉起诉条件的审查 ， 起诉条件与最终实体判决的证据要求存在区别 ， 上述规定并不意味着第三人在起诉时就要完成全部的举证义务 。 意即第三人在提起撤销之诉时应对原案判决可能存在错误并损害其民事权益的情形提供初步证据材料加以证明 。
本案中 ， 温州民生银行提起撤销之诉时已经提供证据材料证明自己是同一标的物上的抵押权人 ， 山口建筑公司依据原案生效判决第一项要求参与抵押物折价或者拍卖所得价款的分配 ， 将直接影响温州民生银行债权的优先受偿 ， 而且山口建筑公司自案涉工程竣工验收至提起原案诉讼远远超过六个月期限 。 因此 ， 从起诉条件审查角度看 ， 温州民生银行已经提供初步证据证明原案生效判决第一项内容可能存在错误并将损害其抵押权的实现 。
三、承包人要注意在法定期限内行使建设工程价款优先受偿权 。 在民法典生效前 ， 根据《建设工程施工合同司法解释（二）》第二十二条的规定 ， 行使建设工程价款优先受偿权的期限为六个月 。 2021年1月1日实施的《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第四十一条 ， 将承包人行使建设工程价款优先受偿权的期限延长到十八个月 。 承包人应在该法定期限内行使建设工程价款优先受偿权 ， 过期则丧失权利 。
关于承包人行使优先受偿权的形式 ， 司法实践中的观点并不统一 ， 需要结合具体案件进行认定 。 本案中 ， 浙江高院认为 ， 司法实务中 ， 在建设工程合同约定争议解决方式为仲裁或者建设工程已经被拍卖的情况下 ， 普遍认可承包人可以通过申请仲裁要求确认其建设工程价款优先受偿权或者以优先权人身份申请参加建设工程拍卖价款的参与分配程序等方式行使优先权 。 山口建筑公司发出《催款通知书》主张优先权、对方回函认可并非法律规定的行使优先权方式 ， 也不是司法实务普遍认可的行使方式 ， 山口建筑公司第一次通过诉讼方式主张享有优先权时 ， 已经超出法定期限 。
但是 ， 最高人民法院在一个案件中指出：“本院认为 ， 承包人享有的建设工程价款优先受偿权系法定权利 ， 承包人行使优先受偿权的形式包括且不限于通知、协商、诉讼、仲裁等方式 ， 承包人在除斥期间内以上述形式主张过建设工程价款优先受偿权的 ， 应当认定其主张未超过优先受偿权行使的法定期限 。 ”（详见“延伸阅读”案例一）
（我国并不是判例法国家 ， 本文所引述分析的判例也不是指导性案例 ， 对同类案件的审理和裁判中并无约束力 。 同时 ， 尤其需要注意的是 ， 司法实践中 ， 每个案例的细节千差万别 ， 切不可将本文裁判观点直接援引 。 北京云亭律师事务所执行业务部对不同案件裁判文书的梳理和研究 ， 旨在为更多读者提供不同的研究角度和观察的视角 ， 并不意味着北京云亭律师事务所执行业务部对本文案例裁判观点的认同和支持 ， 也不意味着法院在处理类似案件时 ， 对该等裁判规则必然应当援引或参照 。 ）
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