南方都市报 ？ 南都即时 游戏主播“圣光”跳槽不构成不正当竞争！前东家曾索赔超千万
2018年底 ， 原触手主播“圣光”跳槽至广州虎牙信息科技有限公司（下称“虎牙”） ， 触手母公司杭州开迅科技有限公司（下称“开迅”）随即起诉索赔1319.5万元 。
12月2日 ， 南都采访人员从被上诉人虎牙公司的委托诉讼代理人、浙江垦丁律师事务所律师王琼飞处了解到 ， 浙江省高级人民法院近期作出二审判决 ， 维持原判 ， 驳回上诉请求 。 一审和二审法院均认为虎牙和主播圣光不构成不正当竞争 。
南都采访人员注意到 ， 此前 ， 跳槽主播及直播平台是否构成不正当竞争的问题被各方争论已久 。 对此 ， 广东曾发布相关审判指引 ， 明确“游戏主播以自身知识和技能优势为其他平台获取市场竞争优势 ， 未违背商业道德 ， 未扰乱市场竞争秩序的 ， 一般不构成不正当竞争行为” 。
一审：游戏解说主播“圣光”为45万首付款离开触手 ， 出走虎牙
2020年4月16日 ， 杭州市中级人民法院宣判触手直播母公司开迅公司诉跳槽主播李勇及其接收方虎牙公司不正当竞争一案 ， 一审判决李某、虎牙公司行为均不构成不正当竞争 ， 驳回了触手直播要求两被告赔偿1320万及其他诉讼请求 。
一审判决书显示 ， 2015年7月 ， 年仅15岁的“圣光”（真名李某）注册成为开迅运营的在线游戏解说平台触手的用户 ， 并在一个月后和开迅指定的经纪公司——杭州萧山蓝博人力资源有限公司（下称“蓝博公司”）签订《游戏解说特别委托协议》 。
协议约定 ， 蓝博公司委托“圣光”在触手进行游戏解说 ， 协议期限三年 。 刚开始约定的合作酬金为每月1500元 ， 并要求他不得在其他平台进行游戏直播 。
这份协议签订不足两年后 ， 2017年6月 ， “圣光”又与开迅指定的另一家经纪公司——杭州视琰文化传媒有限公司（下称视琰公司）签订《主播独家合作协议》,约定对他进行包装推广 ， 只在触手平台进行游戏直播 ， 并将其独家经纪代理权全权授予视琰公司 ， 协议期限三年 。 此时 ， 每月基本合作费用依旧为1500元 ， 但还承诺排名奖励、用户打赏等平台奖励 。
2018年1月 ， 李某的合作费用得到了大幅增加 。 李某和视琰公司又签订了一份《主播独家合作协议》 ， 协议期限还是为3年 ， 只是每月基本合作费用由1500元涨至25000元 。
与此同时 ， 2018年1月 ， 开迅与上海伊恬文化传播中心（下称“伊恬中心”）签订《合作框架协议》 ， 伊恬中心因此成为开迅指定的又一家经纪公司 。
可惜的是 ， 不到一年 ， “圣光”在未解约的情况下 ， 又与虎牙签订了合同、收取了首付款45万元 ， 并在2018年9月1日 ， 使用昵称“触手圣光转虎牙”在虎牙进行直播首秀 ， 且未告知开迅 。 于是 ， 开迅接到伊恬中心通知后 ， 对其账号进行了临时封禁 。
杭州中院指出 ， 虎牙在主播负有约定竞业限制义务且尚未解约的情况下即与之签约 ， 未尽到合理审慎的注意义务 ， 且会助长不守诚信的行为 ， 具有过错 。 但《反不正当竞争法》中诚实信用原则的核心内容是商业道德 。 涉案网络直播行业属于新兴市场领域 ， 对于各种商业规则仍在探索中 ， 商业道德在相关市场共同体中尚未形成共识 ， 应当结合市场经营者的行为方式、行为目的、行为后果等案件具体情形分析判定 。
最终 ， 杭州中院认为该案不构成不正当竞争 。
终审：维持原判 ， 虎牙争夺触手主播不构成不正当竞争
王琼飞律师向南都采访人员提供的二审判决书显示 ， 上诉人开迅公司因与被上诉人主播李某、虎牙公司不正当竞争纠纷一案 ， 不服浙江省杭州市中级人员法院（2019）浙01初1152号民事判决 ， 向浙江省高级人民法院提起上诉 。
该案上诉人开迅公司称虎牙公司允许、放任、有意使用开迅公司培育的主播 ， 并利用主播与用户的粘性 ， 采取昵称、头像等影响力因素 ， 与主播李勇共同实施的窃取开迅公司用户及流量的行为构成不正当竞争 。
被上诉人李某答辩称若主播跳槽会导致不正当竞争 ， 就会使主播难以享有市场应有的地位和价值 ， 限制了主播的人身和择业自由 ， 侵害其基本人权 。 另外 ， 昵称、头像都属于李某人身权的范围 ， 其中昵称系艺名 ， 属于姓名权范畴 ， 而头像则是李勇通过自身照片制作而成 ， 属于其肖像权 。
被上诉人虎牙公司答辩称争夺人才是行业竞争的正常手段 ， 虎牙公司接纳李某作为平台主播是正常的市场行为 ， 并且开迅公司可以通过合同获得救济 。 昵称和头像由李某创作 ， 属于其个人信息 ， 具有强烈的人格属性 ， 与李某密不可分 ， 经纪公司无权通过格式条款的方式强行将之约定为其或第三人所有 。
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